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中国的企业家在向VC交学费吗？

因为2005年底明显的这两件事都牵涉到我所在的ic设计
与系统集成的行业，所以特别关心。而两件事的外资主角都
是华平集团，或许在它来说是在商言商，但是让人有些不寒
而栗这集团的策略不是双赢。

传西门子将全面收购港湾 华平投资是幕后主导？
华平投资宣称已接收大唐控股股权

传西门子将全面收购港湾 华平投资是幕后主导？

　　西门子与港湾之间的并购案标的并非港湾某一块业务，而是港湾公司整体

　　“更大的事情”

　　岁末年初，一则并购传闻再次成为业内焦点。据《财经》杂志报道，2005年12月23日，德国通信巨头西门子与北京港湾网络有限公司正式签订收购协议，以1.1亿美元的价格，收购港湾主要面向运营商市场的三个系列宽带高端产品的核心资产，包括全部技术、专利以及100余名技术人员在内，这部分资产2004年为港湾带来近60%的利润。

　　西门子在中国的业务主要以移动通信为主，宽带市场正是西门子在华经营较为薄弱的业务之一，而港湾在数据产品业务方面有强大的实力，还拥有国内相对完善的销售网络，这与西门子有巨大的互补效应。

　　针对此桩传闻已久但当事双方又多次否认的并购案，本刊分别致电港湾网络、美国华平投资公司、龙科创业投资管理有限公司多位高层求证，但得到的答复均是：没有此事、不知情、是谣传、无可奉告。

　　但这几位相关人士的措辞也使记者确信此事并非空穴来风。港湾的投资方之一龙科创投董事总经理田立新告诉《商务周刊》，“刚刚开完董事会，会上专门强调关于并购的任何消息都不能泄露，现在非常非常敏感。”西门子（中国）通信集团CTO兼高级副总裁李万林对《商务周刊》表示，“此事现在处于保密阶段，什么也不能说，等事情结束了之后我们会有一个说法。”

　　有意思的是李万林接下来透露的信息：“这件事不算什么，我们还会有更大的事情。”至于“更大的事情”是什么，李只是表示什么时候向外界透露要视进展而定。

　　然而经本刊多方了解后所知，此并购案被严密封锁消息的原因，是双方仍在进行紧张的谈判，这一阶段西门子想并购的标的不是港湾某一块业务，而是港湾公司整体。

　　按照媒体报道，去年12月港湾出售给西门子的只是其宽带业务，而光网络、接入网这两块业务并未在内。但据西门子一名内部人士提供的可靠消息，西门子目前正在同港湾方面进行全面收购的谈判，因为港湾方面“情况比较复杂”，谈判结果还难有定论。目前记者尚不清楚为什么并购会分两步进行，西门子对港湾宽带业务收购协议达成后，是如何过渡到对港湾全面收购的谈判的。

　　为什么是现在

　　业界感到好奇的另一个问题是，港湾网络为什么要现在卖掉自己。2005年底，国家信息产业部副部长奚国华表态说发放3G牌照的决策时机已到。从政策面来看，今年3G牌照颁发已箭在弦上，设备商的苦日子似乎也要到头了，港湾此时卖掉自己显得“不合时宜”。对此有业内人士解释说，卖掉的宽带业务与3G关系并不大，不会对港湾的3G未来造成多大影响。但这一说法并不能解释西门子下一步的整体收购。

　　2005年9月，有媒体报道说西门子已向港湾派出超过40人的工作团队，两方可能产生并购或股权交易，原因是港湾“很缺钱”。但两个月后，港湾首席财务官助理李琳向外界公开申明，港湾的资金状况充实，拥有几亿元的现金流储备。当时港湾公布的数据显示，其在2001年、2002年、2003年和2004年分别实现销售额2亿、4.5亿、10亿和12亿元。

　　港湾究竟缺不缺钱？有业内人士指出，港湾虽然连续几年销售保持成倍增长，但对于一家风险投资基金参股的高科技公司来说，港湾仍然缺钱。据一位前港湾员工透露，在当初接受注资时，港湾曾签下类似于蒙牛和摩根之间的“对赌协议”，即一旦港湾不能够实现持续增长的销售额，投资方就会得到更多的股权，而2004年和2005年港湾增长放缓，没有完成年销售额20亿元的目标。在这种情况下，由于港湾已经申请过上市，再要私募并不容易。

　　但业内一种更“主流”的观点是，在港湾网络与西门子的秘密谈判中，华平投资等风投公司亦扮演重要角色。港湾何时出售，出售什么业务，出售给谁这些问题的决定权并不完全掌握在港湾自己手中，而更多取决于其幕后老板——华平投资想何时套现。

　　2001年5月，美国华平投资公司和上海龙科创投分别向港湾网络注资1600万美元和300万美元。2002年5月，两家公司再次分别向港湾投资3700万美元和500万美元，并为其提供了3500万美元的银行贷款担保。2004年3月，港湾又吸引到包括淡马锡控股和原股东的3700万美元注资。目前港湾51%左右的股权掌握在风险资本手中。

　　有报道称，华平5年前投资港湾时跟港湾签有协议，约定5年之后华平退出，如今期限已近，而港湾上市的努力已基本失败，对于原本打算去年港湾在纳斯达克上市之后在高位退出的华平来说，早有打算接洽合适的买家进入。

　　另一说法是，华平才是这场并购的背后主要的推动力量。这种看法并不奇怪，华平于2004年6月向大唐电信控股子公司大唐微电子投资7000万美元，到2005年8月，大唐微电子不能顺利在海外资本市场上市，华平随之与大唐反目，并索赔大唐控股100%的股权。汉鼎世纪咨询公司总裁王涛认为，华平投资大唐亏了血本，为了收回投资，想尽快将手里的港湾网络转手给予大唐电信在TD-SCDMA的研发和设备提供上有千丝万缕联系的西门子，而“港湾没有讨价还价的余地”。

　　谁是赢家

　　如果以华平退出而找到西门子来“接盘”来解释这桩并购案，那么不能不提的重要背景是港湾的两次上市失败。

　　2004年8月，港湾第一次准备海外IPO期间，负责承销的投资银行高盛集团收到来自“匿名人士”的电子邮件，指称港湾涉嫌制造虚假销售数据，这使港湾海外上市的计划不得不推迟。之后，港湾曾多次传出并购传闻，传说中的买方曾有阿尔卡特、北电网络、UT斯达康、爱立信和摩托罗拉。2005年8月，西门子中国总裁郝睿强曾透露在华有15个并购计划正在评估中，随后有报道称，西门子派出的团队正在港湾内部做“认真的考察”。西门子内部人士对《商务周刊》证实，西门子此前一直在将港湾作为收购项目进行考察。

　　2005年9月，港湾再次向纳斯达克发起冲击，随即接到冤家对头华为公司发出的法律函传真，要求港湾对华为多项产品的知识产权侵犯做出解释，否则不排除采取下一步行动的计划。这一事件在业内引起轩然大波，根据纳斯达克的上市要求，一旦港湾陷入到知识产权纠纷之中，其上市的进程又将推迟。

　　华为在港湾上市前的“维权行动”被分析人士解读为“一石二鸟”，既要瓦解一个登上纳市的强大竞争对手的诞生，也要阻止西门子再去找华为的竞争对手合作。现在来看，华为达到了第一个目的。如果港湾被西门子收购，华为可能喜忧参半，喜的是港湾或者就此整个消失，或者业务转向以企业网而不以运营商为重点；忧的是西门子今后的海外代工订单可能没有华为的份了。知情人士透露，西门子在收购港湾相关业务部门后，其在海外市场的订单会选择港湾作为OEM合作伙伴。但不管怎样，一纸传真使得竞争对手上市失败，并很有可能被整体收购，对华为来说，也算是个不错的结局。

　　而对于华平等投资方来说，目前尚不知道整体并购港湾能给他们带来多少回报。就之前宽带业务收购而言，有专家认为1.1亿美元收购港湾的核心资产价格太低，是一个 “白菜价格”。但据一位业内人士介绍，这个价格是否合理，还需要看这部分资产的实际价值。据报道，这1.1亿美元的90%所得都会归华平等投资者所有，如果此说法属实，意味着华平等能从中回收近1亿美元，正好相当于华平等对港湾分批注资额之和。几家投资方辛苦数载只收回了成本，这无论如何不是一个好成绩，从这个角度讲，收购港湾发生任何变局都不足为奇。

华平投资宣称已接收大唐控股股权

　　不可抗力导致违约可否免责成为争议焦点
　　昨日，美国华平投资集团针对去年7月以来与大唐电信合作并产生纠纷一事正式发布公告，表示为了保护其外资利益，已接收了大唐电信(香港)所持有的大唐电信(控股)股权。此事引起了业内争议。
　　华平出来说话
　　华平投资公告称，2004年7月9日，大唐电信科技股份有限公司在获得其董事会、股东大会及有关政府部门的批准之后，与美国华平投资集团签署了一系列关于对大唐微电子投资的协议，其中包括关于公司重组、小股东保护、关联交易等条款以及违约赔偿办法和相关的股份抵押书。
　　华平在根据投资协议注入3000万美元后，发现大唐电信对大唐微电子的运作有严重而不合理的干预。大唐电信不但没有按照投资协议完成重组并向华平发行B系列可转换债券，而且通过关联交易转移并占用大唐微电子1.6亿元人民币资金，侵害了华平投资集团的小股东权益。为此华平曾多次向大唐电信发函，要求立即归还占用款项，并履行股东协议中的其它条款。尽管华平给予大唐电信六个月时间来解决有关违约事件，并严厉指出违约的后果和纠正违约行为的最后限期，大唐电信一直不采取行动。经过法律咨询，华平为了保护其外资利益，不得不依照双方约定的赔偿条款，接收大唐香港所持有大唐控股股权。
　　先前有媒体报道说，华平在得到大唐控股股权后，免去了由大唐控股选举的两名大唐微电子董事魏少军、李大伟。为此，华平方面特意对本报记者强调，大唐电信已于2005年6月21日发布临时董事会公告，魏少军已于那时离开大唐电信总经理一职。华平此次同意魏少军辞去大唐微电子董事职位只是象征性地履行了法律上的程序，宣示了华平的股东身份，并非华平本身的提议。
　　华平还表示说，目前除了转移股权外，该集团并没有采取其他法律行动，并且也不打算采取任何法律行动。实际上，华平仍在和大唐电信就妥善解决这一事件进行沟通，并希望将大唐微电子发展成一个国际领先的智能芯片设计公司。
　　“不可抗力”中断合作
　　根据去年所签投资协议，大唐电信间接全资控股的大唐控股向华平创投先后发行A类可转换债券2843万美元和B类可转换债券7000万美元，用于大唐控股最终向大唐电信收购大唐微电子95％的股权。根据当时签定的股权抵押书，大唐控股的全资控股股东大唐香港公司，将为大唐控股发行的A类和B类可转换债券提供担保，并以大唐香港持有的大唐控股100％股权抵押给华平创投子公司。
　　结果，去年7月9日大唐控股完成了发行A类可转换债券工作，但因大唐电信2003年度亏损、大唐微电子盈利占母公司利润50％以上，明显不符合中国证监会同年7月21日颁布的《关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知》相关要求，B类可转换债券至今尚未发行。华平创投因此认为对方违约，根据抵押书，大唐香港所持有的大唐控股的所有股权已转让至华平创投子公司，过户程序已经完成，华平创投从而持有大唐控股的所有股权。
　　此事引起业内争议。长期从事投融资法律业务的君泽君律师事务所李敏律师认为，根据我国法律，不能预见、不能避免并不能克服的客观情况为不可抗力，因不可抗力违约，当事人一般可以免责。一般而言，政策的实质性变化构成不可抗力。而该案例受香港法律管辖，英美法系合同法的责任基础是严格责任原则，故合同当事人不能以合同订立后发生的阻碍合同履行的意外事故与不可抗力作为免责事由。但是，这种判例原则也有例外。因此该案例要从法律环境与合同细则方面共同考量，比较复杂。
　　“双赢”抑或“双输”
　　记者了解到，如果协议如期执行完毕，即华平购买大唐控股B类可转债后，将获得后者38.64％股权，而那时的大唐控股已拥有大唐微电子95％股权，再加上此前华平通过子公司已受让的大唐微电子5％股权，因此华平直接及间接持有大唐微电子41.7％股权。大唐电信则通过增资后的大唐控股，持有大唐微电子58.3％的股权，并获得可观的转让股权收益。
　　而若根据抵押协议，大唐控股100％股权过户给华平，意味着华平不必再出资7000万美元购买大唐控股B类可转债，就能拿到大唐控股全部股权，尽管目前大唐控股只拥有大唐微电子31.7％的股权。而对大唐电信而言，就将失去大唐微电子31.7％的股权。今年上半年大唐微电子实现利润1316万元，与大唐电信同期12940万元的亏损相比，其地位不言自明。
　　一位长期跟踪大唐电信的业内资深人士对记者表示，当初大唐电信与华平创投合作的初衷，一是为大唐微电子吸收战略投资者及海外上市做准备，二是通过变现部分股权缓解大唐电信的资金瓶颈。他认为，本来这是一件为大唐微电子锦上添花的好事，中间因政策变化而产生股权归属争议，双方完全可协商解决。由于关于3G的相关政策很有可能在年底前后有说法，这将对大唐微电子的3G芯片产业带来难得的发展机遇。而IT产业关键的因素是人力资源，哪怕华平拿到了大唐控股全部股权，但失去了和谐高效的精英团队，股权便没有任何意义。这便是双赢与双输的天壤之别。
　　大唐电信曾在11月29日发布公告称，由于股份抵押书受香港法律管辖并按香港法律解释，公司已启动了紧急事件管理预案，将通过公司律师回函要求华平方面提供大唐控股股权过户的法律证明，并表述公司的异议。

大唐电信关于与华平集团合作分歧情况的声明
12-15-2005
日前，美国华平投资集团通过全景网就双方合作分歧一事发表了声明，并且国内多家媒体予以转载和报道，为防止部分与事实有较大出入的报道误导广大投资者，大唐电信特作如下澄清：
1、华平声明中所称“大唐电信对大唐微电子的运作有严重而不合理的干预”。事实情况是：微电子严格按照《中外合资企业法》的规定，建立健全完善的公司治理结构，公司重大事项均由董事会决策，公司总经理和其他高级管理人员均由董事会任免，大唐电信作为公司股东从未干涉过微电子公司的经营。而华平却对大唐电信董事会批准的大唐电信管理层的人事变动进行批评，提出“须经过华平集团的事先批准。”
2、华平声明中所称“大唐电信没有按照投资协议完成重组并向华平发行B系列可转换债券”。事实情况是：由于中国证监会2004年7月21日颁布了《关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知》，文件规定“上市公司所属企业申请到境外上市，应当符合‘上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的所属企业的净利润不得超过上市公司合并报表净利润的50％。’”，大唐微电子作为对大唐电信利润有重大影响的企业，上述条款的颁布对公司与华平集团已达成的合作协议的继续执行产生了重大影响。大唐电信就此一直向华平做出提示，但华平一直未明确答复，致使B类债券未能按期发行。其后，大唐电信仍明确表示愿意进行重组和向华平发行B系列可转换债券，要求讨论方案，华平却提出了许多条件。大唐电信与其多次沟通未果，致使B类债券至今未能发行。
3、华平声明中所称“大唐电信通过关联交易转移并占用大唐微电子1.6亿人民币的资金，侵害了华平投资集团的小股东权益”。事实情况是：华平集团提到的上述资金转移，其中4644万元是公司在建设专供微电子公司使用研发办公楼及生产用厂房过程中，由微电子公司暂时垫支的部分建设费用，其余款项是公司与微电子公司在生产经营过程中产生的正常业务往来款项。由于往来款项没有及时归还，以及部分资金往来未及履行微电子公司章程规定的关联交易审批手续，造成了上述事项。根据大唐电信与华平集团的投资协议，2004年7月9日，由大唐电信完全控股的大唐电信（香港）有限公司提供担保并以其持有的大唐电信（控股）有限公司100%的股权为抵押，大唐控股向华平创投旗下的八家投资机构定向发行了2843万美元（约合人民币2.36亿元）可转换债券，发债所获资金中的8200万元人民币用于大唐控股收购大唐微电子31.71％股权，其余1.54亿元人民币将投入大唐微电子公司，用于微电子在芯片方面的研发和生产，使其能够获得资金用于业务的进一步发展。大唐微电子自2001年成立至今，大唐电信已连续两年单方面为大唐微电子提供每年近2.5亿元的融资担保。为大唐微电子做出较大贡献的恰恰是所谓“侵害了华平投资集团的小股东权益”的大唐电信。并且为了解决所谓的关联资金占用，公司还采取了积极的措施，主动偿还部分款项以消除分歧。
4、华平声明中所称“尽管华平给予大唐电信六个月时间来解决有关违约事件，并严厉指出违约的后果和纠正违约行为的最后限期，大唐电信一直不采取行动”。事实情况是：在华平集团宣布公司所谓“违约”事件后，大唐电信与华平集团的沟通一直没有停止过，公司还采取积极措施，主动偿还部分款项以消除分歧。华平的声明是不符合事实的。
目前，大唐电信与华平集团的合作确已出现一些分歧，但如华平声明所述，双方之间尚没有任何法律诉讼，我方也愿意就如何消除分歧及下一步合作事宜与华平方面进行商谈。我们希望华平集团真能如声明所述：“与大唐电信进行直接沟通”，“找到解决问题的方案”。同时，公司将采取一切必要手段以维护公司和广大投资人的合法权益，大唐电信大力发展微电子产业的决心也绝不会动摇。
大唐电信作为A股上市公司，有真实、准确、完整的进行信息披露和关注公共传媒关于本公司报道的义务，但公司不能以新闻发布或者答记者问等其他形式代替公司公告。《中国证券报》和《上海证券报》为公司选定的信息披露报刊，本公司发布的信息均以在上述指定报刊刊登的公告为准。
特此声明。
　　
大唐电信科技股份有限公司
2005年12月15日

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秦二世，有人献奇兽。胡亥指之为鹿，赵高指之为马。
世人但传“指鹿为马”， 无人知麒麟也。
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